Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Банковская гарантия: что это такое, как ее получить, и сколько она стоит». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Одно из основных направлений деятельности любого банка – выдавать кредиты клиентам на различных условиях. При этом риск очень высок: заемщик может просто перестать покрывать свой долг. В таком случае гарантами выплаты становятся: имущество, предложенное в залог, либо поручители. Однако сегодня существует более удобное решение – оформление банковской гарантии (БГ).
Что такое банковская гарантия? Шаг 1 — изучаем вопрос
Статья 368 Гражданского кодекса РФ определяет независимую гарантию как обязательство гаранта уплатить по просьбе принципала бенефициару денежную сумму независимо от действительности обеспечиваемого обязательства. В научной литературе утверждается, что банковская гарантия является инструментом передачи кредитного риска от бенефициара к гаранту, выражающимся в предоставлении принципалу так называемого гарантийного кредита. Таким образом, целями получения банковской гарантии выступают:
- гарантирование надежности участника договора (принципала) посредствам привлечения третьего лица;
- снижение кредитного риска бенефициара;
- максимальная формализация отношений принципала и бенефициара по обеспечиваемому обязательству.
Банковские гарантии выполняют различные функции, в зависимости от которых выделяют несколько их видов:
- тендерная гарантия на обеспечение заявки;
- банковская гарантия на исполнение обязательств по контракту;
- гарантия возврата авансового платежа;
- таможенная гарантия;
- гарантия в пользу налоговых органов;
- другие виды.
Федеральный закон от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон о контрактной системе) одним из условий участия в тендере на государственный или муниципальный заказ определяет обеспечение заявки банковской гарантией. Такой документ необходим всем юридическим лицам и ИП, желающим стать участниками государственной закупки. К тендерной гарантии для обеспечения заявки предъявляются серьезные требования. В частности, она может быть выдана лишь гарантом, входящим в перечень, составляемый Министерством финансов РФ.
Согласно части 14 статьи 44 Закона о контрактной системе размер указанного вида банковской гарантии должен составлять от 0,5% до 5% от максимальной цены контракта.
Это важно!
Согласно позиции Верховного Суда РФ, высказанной в Определении от 25 августа 2016 года № 301-ЭС16-4469 по делу № А11-352/2015, если оплата работ по договору поставлена в зависимость от предоставления банковской гарантии, подрядчик, не предоставивший ее в установленный срок, лишается права на оплату принятых заказчиком работ до истечения указанного срока[2].
Рассмотрим обзорно специфические особенности отдельных видов банковских гарантий.
- Банковская гарантия для обеспечения заявки на участие в тендере. Один из документов, подтверждающих благонадежность поставщика. Она необходима при подаче заявки, если поставщик не может предоставить денежное обеспечение или заказчик указал банковскую гарантию в виде единственно возможного способа обеспечения заявки. Срок ее действия — не меньше двух месяцев с момента окончания подачи заявок. Предоставление банковской гарантии говорит заказчику о том, что благонадежность участника тендера уже проверена банком. Размер обеспечения составляет от 0,5% до 5% от начальной максимальной цены контракта.
-
Банковская гарантия на исполнение обязательств по контракту необходима поставщику (подрядчику, исполнителю), с которым заказчик готов заключить контракт в соответствии с Законом о контрактной системе. Как уже говорилось, такая гарантия должна быть выдана только банком из перечня Минфина России и иметь срок действия, превышающий срок действия контракта не менее чем на месяц.
Непредоставление банковской гарантии в установленный срок считается уклонением участника закупки от заключения контракта и лишает его права на выполнение государственного заказа. Согласно части 6 статьи 96 Закона о контрактной системе размер банковской гарантии на исполнение обязательств по контракту может составлять от 5% до 30% максимальной цены контракта. - Гарантия возврата авансового платежа — это банковская гарантия на сумму частичной предоплаты (аванса), внесенного в счет оплаты услуг, работ или товаров в полном соответствии с условиями контракта. Она необходима участнику закупки, получившему предложение на заключение контракта по выполнению государственного или муниципального заказа, предусматривающего авансовые выплаты. Согласно части 6 статьи 96 Закона о контрактной системе, если контракт предполагает аванс, то размер банковской гарантии должен быть не менее размера аванса.
Банки отказывают в банковской гарантии
Основные причины отказа банков по заявкам на БГ:
- Компания не проходит по фин. показателям;
- У компании маленький срок существования или отсутствует опыт исполненных контрактов;
- Негативная кредитная история компании, в том числе ее руководителя и учредителя;
- Действующие судебные разбирательства или исполнительные производства.
Если возникла ситуация, когда ни один банк не готов предоставить банковскую гарантию, а заключать контракт необходимо, можно внести ОИК собственными средствами. Затем (возможно по итогам следующего отчетного периода, когда показатели деятельности улучшатся) снова подать заявку в банк и при получении положительного решения, произвести замену внесенного обеспечения на банковскую гарантию.
Банковская гарантия – это обязательство кредитной организации выплатить определенную сумму в качестве возмещения ущерба, если исполнитель нарушит условия договора с заказчиком. Последний в этой трехсторонней сделке называется бенефициаром, исполнитель – принципалом, а банк – гарантом.
Применяются банковские гарантии чаще всего в сфере госзакупок, где обеспечение исполнения контракта установлено федеральным законом №44-ФЗ. При этом законодательство устанавливает жесткие правила предоставления обязательств. Они должны исходить от рекомендованных Минфином банков, быть безотзывными и соответствовать другим требованиям, о которых мы подробно рассказали в этой статье.
В коммерческой сфере банковские гарантии тоже применяются, особенно когда дело касается тендеров крупных корпораций. Стоимость гарантии варьируется в зависимости от банка, суммы и срока действия. Обычно кредитные организации за свои услуги берут от 2 до 10% от суммы обязательства. Срок рассмотрения заявки и выдачи документа – от 3 до 20 дней, самый быстрый способ получения – в электронном виде, но и процент «серых» (не внесенных в реестр) гарантий здесь велик.
Законодательство допускает использование гарантий не только от банков, но и от других организаций – страховых компаний, МФО, КПК. Для госзакупок они не годятся, а для обычных сделок – вполне. Но стоимость таких обязательств может быть выше, чем у банков, а надежность – намного ниже.
Чтобы не попасть впросак, не потерять контракт и не попасть в реестр недобросовестных поставщиков, необходимо ориентироваться не столько на условия предоставления гарантии, сколько на надежность организации-гаранта.
Банковская гарантия по 44-ФЗ
Банковская гарантия по 44-ФЗ существенно отличается от всех остальных гарантий. Закупки по 44-ФЗ проводятся для бюджетных учреждений разных уровней, от государственных до муниципальных. В законе описана каждая процедура, определён закрытый перечень процедур для заказчиков: запросы котировок, аукционы, тендеры, закупки у единственного поставщика, и каждая из процедур прописана подробнейшим образом.
Обеспечение заявки или исполнения контракта — обязательное требование на торгах по 44-ФЗ. Какую гарантию выбрать, решает сам заказчик. Требования к банковской гарантии уже определены в законе. В нём прописан перечень банков, имеющих право выдавать такие гарантии, к тому же они обязаны размещать их в реестре на официальных сайтах в течение одного рабочего дня. Поставщику необходимо отслеживать эту информацию, иначе при её отсутствии гарантия не будет считаться действительной.
Принцип работы гарантии
Заключив договор с банком-гарантом, принципал берёт на себя обязательства по добросовестному исполнению контракта, а бенефициар получает уверенность в том, что он получит качественно выполненную работу или денежную компенсацию за некачественную работу.
Если принципал не исполнит обязательство, то бенефициар потребует от банка оплатить гарантию. Для этого нужно направить в банк требование совершить платёж и приложить к нему указанные в гарантии документы, например, расчёт долга и доверенность.
Банк не вправе отказаться оплачивать гарантию, даже если обязательство исполнено.
Получив требование о выплате гарантии, банк обязан сразу сообщить об этом принципалу и передать ему копию требования и приложенных к нему документов.
Банку неважно, на самом ли деле принципал не исполнил своих обязательств. Главное, чтобы правильно были составлены документы. Например, банк может отказаться платить, если бенефициар не подписал расчёт долга.
Принципал обязан возместить банку суммы, выплаченные бенефициару по гарантии. Но если банк оплатил гарантию при неполном комплекте документов, то принципал может не возмещать его расходы.
Может произойти такая ситуация: бенефициар потребовал оплатить гарантию, хотя принципал выполнил своё обязательство. Банк оплатил гарантию и получил от принципала возмещение. В таком случае принципал может потребовать у бенефициара возместить ему эту сумму.
Как и где можно купить банковскую гарантию
Основные правила по выдаче и покупке банковской гарантии отражены в § 6 главы 23 ГК РФ (статьи 368-379). В соответствии с ними, выдачу банковских гарантий может осуществляться со стороны банков или других финансово-кредитных учреждений. В некоторых случаях также можно купить гарантию не в банке, а в страховой компании.
Если банковская гарантия приобретается в банке, то можно считать, что, по сути, она является кредитным продуктом. Это приводит к тому, что клиенту потребуется собрать большое количество документов, открыть счет в банке, предоставить залог, и только через 2-3 недели он получит возможность приобрести банковскую гарантию. Но этот процесс всегда можно сократить и упростить в несколько раз, доверив получение банковской гарантии специализированной организации-оператору.
Какие банки выдают банковские гарантии
Выдать банковскую гарантию по 44-ФЗ может далеко не любой банк. Есть ряд требований, предписанных Постановлением Правительства РФ от 12.04.2018 года № 440. Банк должен:
- иметь не менее 300 млн рублей собственных средств (их объём рассчитывается по состоянию на последнюю отчётную дату по методике Центробанка);
- соответствовать требованиям к кредитным рейтингам:
- Не ниже уровня «B-(RU)» по шкале Аналитического Кредитного Рейтингового Агентства.
- Не ниже уровня «ruB-» по шкале АО «Рейтинговое агентство «Эксперт РА».
Какие документы нужно предоставить в банк
Как правило, каждый банк устанавливает перечень документов для участников закупок самостоятельно. Но есть и стандартный пакет. В него входят:
- устав компании;
- Список участников общества или выписка из ЕГРП.
- Протокол о создании юридического лица.
- Документы, удостоверяющие личности руководителя и главного бухгалтера компании.
- Решение об одобрении сделки.
- Бухгалтерский баланс.
- Отчет о финансовых результатах.
- Карточка подписей.
- Лицензии на право осуществлять определенные виды деятельности (если деятельность подлежит лицензированию).
Как получить банковскую гарантию
Выплата средств банковской гарантии происходит по условиям заключенного договора. Чаще всего основная часть средств выплачивается клиенту в виде аванса, а остаток может делиться на несколько платежей. Если принципал является постоянным клиентом банка и не вызывает сомнений в финансовой состоятельности, банк может пойти ему навстречу и выдать гарантию без предварительного получения оплаты комиссии.
Поиском подходящего банка можно заняться самостоятельно. Нужно будет сравнить предложения кредитных организаций, чтобы выбрать лучший вариант. Хорошее подспорье в данном процессе — это онлайн-агрегаторы. На Финакс можно за пару кликов изучить предложения от 30+ банков без лишних усилий и временных затрат, подать заявку и получить одобрение.
Финальным этапом сделки является выдача банковского поручительства в документальном формате. Клиент получит гарантию в бумажном или электронном виде. Для государственных закупок подходит только электронный вариант, который можно легко проверить.
Договор о выдаче банковской гарантии и Гражданский кодекс
Из анализа положений главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что нет обязанности заключать договор между принципалом и гарантом.
При этом банки, которые желают более конкретно описать свои отношения с принципалом, отражают порядок взаимодействия между принципалом и гарантом в специальном договоре- договоре о выдаче банковской гарантии.
Предметом такого договора является выдача банковской гарантии.
При этом в таком договоре о выдаче банковской гарантии могут прописываются следующие условия:
-
права и обязанности банка и принципала;
-
сроки предоставления банковских гарантий;
-
основные условия, при соблюдении которых такие банковские гарантии будут выдаваться;
-
расчет вознаграждения банка;
-
возмещение понесенных расходов банка;
-
вид обеспечения договора;
-
ответственность сторон по договору;
-
порядок разрешения споров;
-
иные положения.
Какой бывает банковская гарантия
Условия и правила банковской гарантии описаны в Гражданском кодексе (ГК), законах № 223 о закупках отдельными видами юрлиц и № 44 о госзакупках. Ссылки на нужные положения этих документов есть в конце статьи.
Заручиться поддержкой банка бывает нужно, если потенциальный контрагент сомневается в вашей способности выполнить договор. Или если вам не хватает средств для заключения крупного контракта либо для участия в нескольких аукционах одновременно. А если вы хотите участвовать в госзакупках или получить муниципальный контракт, тогда это обязательное условие.
В госконтрактах бенефициар — всегда заказчик, то есть представитель государства. В отношениях между фирмами принципалом и бенефициаром могут быть как заказчик, так и исполнитель. В разных сделках требуются и различные типы гарантий:
- Платежная. Просит о ней покупатель, а бенефициар — продавец, которому банк гарантирует оплату в срок.
- Исполнения обязательств. Здесь все наоборот — банк выдает ее продавцу, обещая возмещение убытков покупателю.
- Авансовая. Банк обязуется вернуть аванс, данный заказчиком исполнителю.
- Тендерная (конкурсная). Выдается участникам конкурса в пользу организатора — на случай отказа победителя торгов от заключения контракта.
- Таможенная. Банк гарантирует выплату за коммерсантов пошлин, платежей или штрафов.
Банковские гарантии отличаются и по условиям, на которых выдаются. Они бывают обеспеченные или необеспеченные — это зависит от того, должен ли принципал давать банку в залог свое имущество.
Кому и как дают банковскую гарантию
Банк будет проверять обратившегося всеми способами, в том числе, по неофициальным каналам. Поэтому фирмам-однодневкам, имеющим налоговые проблемы, и прочим недобросовестным коммерсантам ход в принципалы заказан. Для приличных предпринимателей в современной практике сложились такие условия выдачи банковской гарантии:
- надо работать в той сфере, в которой планируется контракт, не меньше полугода;
- убыточные периоды не должны быть длительными (допустимы сезонные колебания, если это связано с характером деятельности);
- оборотов должно хватать для выполнения контракта, на который запрашивается поручительство.
Некоторые банки отказываются стать гарантами тех, у кого есть кредиты, другие поручаются только за своих клиентов. Если ваша компания не соответствует всем требованиям, это еще не значит, что вам откажут, главный критерий здесь все-таки добросовестность. Существуют и посредники-брокеры, которые могут убедить банк, что вы достойны стать принципалом, но пользоваться их услугами надо осмотрительно.
Каков размер обеспечения исполнения государственного контракта
Согласно п.6 ст.96 44-ФЗ размер обеспечения контракта может находиться в диапазоне от 0.5% до 30% начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК).
Если в контракт включено условие о частичной предварительной оплате, сумма обеспечения должна равняться сумме аванса.
Если аванс составляет более 30% НМЦК, значит, размер обеспечения тоже превысит 30%.
Особые условия предусмотрены для контрактов, подлежащих казначейскому сопровождению:
- если сопровождение осуществляется в части выплаты аванса, можно исчислять обеспечение в процентах от НМЦК, уменьшенной на сумму аванса;
- если сопровождению подлежат все расчеты по контракту, размер обеспечения не должен превышать 10% НМЦК, при этом заказчик имеет право вообще не требовать обеспечения.
Если в ходе торгов стоимость контракта снизилась на 25% и более, в соответствии со ст. 37 44-ФЗ заказчик должен принять антидемпинговые меры. В этом случае, если НМЦК превышает 15 млн рублей, размер обеспечения увеличивается в полтора раза по сравнению с указанным в извещении или в другой закупочной документации. Если НМЦК менее 15 млн. рублей, поставщику следует выполнить одно из условий:
- заплатить обеспечение, увеличенное в полтора раза;
- предоставить информацию, подтверждающую его добросовестность, и заплатить обеспечение в сумме, указанной в извещении о закупке.
В 223-ФЗ не содержится требование о включении выдаваемых кредитно-финансовыми организациями гарантийных документов в ЕРБГ. Также нормативными документами не предусматривается ведение отдельного госреестра для БГ, выданных участникам госзакупок по 223-ФЗ. Поэтому, физические и юридические лица могут получить банковскую гарантию 223 ФЗ, незарегистрированную в ЕРБГ, а госзаказчик обязан ее принять.
Однако, практика показывает, что большинство банков, специализирующихся на выдаче БГ участникам госзакупок по 223-ФЗ, регистрируют выдаваемые гарантийные документы, чтобы заинтересованные лица имели возможность удостовериться в легитимности гарантии. Внесение документов в ЕРБГ проводится по той же процедуре, что и включение в госреестр банковских гарантий по 44-ФЗ.
Банковская гарантия 223 ФЗ: условия получения
Условия выдачи банковских гарантий каждая кредитно-финансовая организация устанавливает самостоятельно. Обычно минимальный перечень требований включает:
- период деятельности субъекта предпринимательства не менее 6 месяцев (в некоторых случаях 1 год);
- отсутствие убыточной деятельности;
- отсутствие процедуры ликвидации или банкротства.
Чтобы оформить БГ, исполнитель контракта предоставляют в банк пакет документов, который включает:
- анкету-заявку;
- копии паспортов руководителей и учредителей компании/индивидуального предпринимателя;
- бухгалтерскую и налоговую отчетность за требуемый период;
- копию уставных документов с изменениями и дополнениями;
- копию свидетельства о постановке на учет в органах ФНС;
- свидетельство о госрегистрации (выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП);
- копии документов, которые подтверждают легитимность исполнительного органа предприятия;
- другие документы по усмотрению банка.
Если какой-либо документ, запрашиваемый банком, не будет предоставлен, в выдаче БГ может быть отказано.
Чаще всего выдача БГ осуществляется без залога. Если же требуется предоставить банковскую гарантию на крупную сумму, может потребоваться обременение имущества. Между банком и участником госзакупок заключается договор залога, который при наступлении гарантийного случая и отсутствия у принципала возможности погасить задолженность в денежной форме, перейдет в собственность банка.
Предметом залога могут выступить высоколиквидные материальные активы:
- банковские депозиты;
- векселя и другие ценные бумаги;
- объекты недвижимости;
- транспортные средства и прочее.
Стоимость предмета залога должна быть сопоставима с размером гарантийной суммы.